土地经营权作(zuò)為(wèi)一种新(xīn)类型的权利，基于法律规定的抽象和司法解释的缺位，在概念认识和纠纷案件处理(lǐ)等方面仍存在混淆不清、裁判不一的现象。為(wèi)帮助大家对农村土地经营权有(yǒu)更清楚地了解，北京中(zhōng)恒信律师事務(wù)所刘鹏律师根据审查分(fēn)析及裁判指引，整理(lǐ)探析了农村土地经营权有(yǒu)关合同的效力认定，供大家参考。

　　一、土地经营权与土地承包经营权的區(qū)分(fēn)

　　土地经营权是从土地承包经营权中(zhōng)分(fēn)离出来的一种独立的权利。

　　从内涵上看，土地经营权是土地经营权人占有(yǒu)农村土地，自主开展农业生产(chǎn)经营并取得收益的一种权利;土地承包经营权则是承包方(承包农户)承包土地后所享有(yǒu)的就承包土地自己经营或者流转他(tā)人经营的一种权利。

　　相较于土地经营权，土地承包经营权除了涵括土地经营权外，还有(yǒu)承包权的内涵。

　　二、有(yǒu)关合同效力的常见问题

　　(一)未向发包方备案的土地经营权流转合同的效力问题

　　是否备案并不是土地经营权流转合同的生效要件。首先，从民(mín)法典的规定看，民(mín)法典第三百三十九条在吸收农村土地承包法第三十六条规定内容的基础上，删除了有(yǒu)关“向发包方备案”的规定内容。由此，基于法律适用(yòng)规则，应依照民(mín)法典的最新(xīn)规定对土地经营权流转行為(wèi)进行规范。

　　其次，从党中(zhōng)央农村土地“三权分(fēn)置”改革的要求看，“放活土地经营权”是“三权分(fēn)置”改革政策的基本要求之一。对于未经发包方备案的土地经营权流转合同為(wèi)有(yǒu)效合同的处理(lǐ)，正契合并有(yǒu)力地贯彻了党中(zhōng)央“放活土地经营权”的改革要求。

　　(二)改变土地农业用(yòng)途合同的效力问题

　　土地经营权流转合同如果改变了土地用(yòng)途，应為(wèi)无效合同。土地管理(lǐ)法第二十五条第一款规定：“经批准的土地利用(yòng)总體(tǐ)规划的修改，须经原批准机关批准;未经批准，不得改变土地利用(yòng)总體(tǐ)规划确定的土地用(yòng)途。”改变了土地用(yòng)途的土地经营权流转合同违反了前述法律的强制性规定。

　　(三)流转期限超出承包期剩余期限合同的效力问题

　　流转期限较長(cháng)的土地经营权流转合同是否有(yǒu)效，取决于土地经营权流转期限是否超出剩余承包期。如果超出剩余承包期，超出的部分(fēn)无效，而未超出剩余承包期限的部分(fēn)有(yǒu)效。从农村土地承包法第三十八条的有(yǒu)关规定看，流转期限不得超过承包期的剩余期限為(wèi)土地经营权流转应遵循的基本原则之一。

　　(四)侵害集體(tǐ)经济组织成员优先权的土地经营权流转合同的效力问题

　　当事人所订立的土地经营权流转合同即使侵犯了集體(tǐ)经济组织成员的优先权，并不导致合同无效。

　　从法律规定看，在法律关于土地经营权流转应遵循的原则规定中(zhōng)，影响合同效力的规定所用(yòng)的表述為(wèi)“不得”，而对于侵犯集體(tǐ)经济组织成员优先权的规定，仅从正面明确本集體(tǐ)经济组织成员在同等条件下享有(yǒu)优先权，并未作(zuò)禁止性规定，而是作(zuò)一般的表述。