根据《中(zhōng)华人民(mín)共和國(guó)社会保险法》第八十四条、八十六条以及《社会保险费征缴暂行条例》相关规定,征缴社会保险费用(yòng)是社会管理(lǐ)部门的职责,用(yòng)人单位必须為(wèi)劳动者依法办(bàn)理(lǐ)社会保险。
另,根据《劳动合同法》第八十五条规定,用(yòng)人单位有(yǒu)下列情形之一的,由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿:(三)安(ān)排加班不支付加班费的。
本案中(zhōng),张某于2023年5月19日到甲公(gōng)司工(gōng)作(zuò),岗位是分(fēn)播墙陪产(chǎn)员。在职期间為(wèi)甲公(gōng)司未给我依法缴纳社会保险。2024年5月23日,张某以此為(wèi)由提出解除劳动关系,并提请仲裁。在北京市中(zhōng)恒信律师事務(wù)所段建國(guó)律师的帮助下,申请人张某胜诉,获得解除劳动关系赔偿金及未支付工(gōng)资。
仲裁委裁判观点
本委认為(wèi):关于张某要求确认双方自2023年5月19日至2024年5月23日期间存在劳动关系的请求,依据《关于确立劳动关系有(yǒu)关事项的通知》(劳社部发[2005]12号)第一条的规定,判断用(yòng)人单位与劳动者是否存在事实劳动关系,应从劳动者由谁管理(lǐ),从事劳动是否属于用(yòng)人单位组成部分(fēn),用(yòng)人单位是否向劳动者发放劳动报酬等方面进行综合判断。為(wèi)甲公(gōng)司虽主张张某与其公(gōng)司法定代表人刘某之间是雇佣关系,与其公(gōng)司之间不是劳动关系,张某按小(xiǎo)时计酬、能(néng)自主决定工(gōng)作(zuò)项目,但根据刘某与张某于2023年5月19日的通话录音及二人的微信聊天记录截屏能(néng)够體(tǐ)现,刘某在与张某洽谈工(gōng)作(zuò)之时多(duō)次提及公(gōng)司名(míng)称是為(wèi)甲公(gōng)司以及公(gōng)司从事的业務(wù)内容,且张某从事的项目均是其公(gōng)司承接项目,故能(néng)够使张某产(chǎn)生系由其公(gōng)司招聘、為(wèi)其公(gōng)司提供劳动的内心确信。同时,并未有(yǒu)证据显示张某能(néng)够自主决定去或者不去某工(gōng)作(zuò)项目,相反,工(gōng)作(zuò)项目均系由為(wèi)甲公(gōng)司法定代表人刘某与其对接、安(ān)排,张某亦通过微信方式向刘某汇报工(gōng)时及工(gōng)作(zuò)情况,接受刘某管理(lǐ),刘某向张某发放工(gōng)资,另,本委需要说明的是,按天或按小(xiǎo)时计薪仅是工(gōng)资的结算方式之一,并不代表双方之间建立关系的性质(zhì)。
综上,张某接受為(wèi)甲公(gōng)司管理(lǐ),提供劳动属于其公(gōng)司业務(wù)组成部分(fēn),公(gōng)司向张某支付劳动报酬,双方之间符合劳动关系具(jù)有(yǒu)的人身和经济上隶属关系的特点,建立的是劳动关系。对于双方劳动关系解除时间,為(wèi)甲公(gōng)司虽主张劳務(wù)关系解除时间為(wèi)2024年4月12日,但其公(gōng)司未提供证据证明,其公(gōng)司又(yòu)自述工(gōng)资已支付至2024年4月16日,两时间点存在矛盾,故本委对其公(gōng)司主张不予采信。结合张某于2024年5月23日向刘某送达解除劳动合同的通知,故本委对张某主张的解除时间、方式予以采信。张某此项请求,本委予以支持。
关于张某要求支付2023年6月20日至2024年4月30日期间未订立劳动合同双倍工(gōng)资差额132276元的请求,未订立书面劳动合同二倍工(gōng)资属于对用(yòng)人单位的惩罚性规定,应结合用(yòng)人单位的主观过错及劳动者是否存在恶意拒签等方面进行考量。张某自述刘某曾于2024年4月5日向其发送為(wèi)甲公(gōng)司欲与其签订劳动合同的文(wén)本,其中(zhōng)载明合同期限為(wèi)2023年5月15日至2024年5月14日。本委认為(wèi),此合同期限覆盖前述双方劳动关系存续期间,合同主體(tǐ)亦為(wèi)本案双方当事人,张某在签订之时不存在对合同内容理(lǐ)解有(yǒu)误之可(kě)能(néng),因此张某拒绝签订此劳动合同,非為(wèi)甲公(gōng)司原因所致,故其再行要求支付未签订劳动合同双倍工(gōng)资差额,依据不足,本委不予支持。
关于张某要求支付2023年5月19日至2024年5月23日期间延时加班工(gōng)资9315元、休息日加班工(gōng)资28690元、法定节假日加班工(gōng)资3744元的请求,参照《最高人民(mín)法院关于审理(lǐ)劳动争议案件适用(yòng)法律问题的解释(一)》第四十二条之规定,劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有(yǒu)证据证明用(yòng)人单位掌握加班事实存在的证据,用(yòng)人单位不提供的,由用(yòng)人单位承担不利后果。本案中(zhōng),张某主张在职期间存在平日延时、休息日、法定节假日加班,并提供考勤表、与刘某微信聊天记录截屏等予以证明。根据微信聊天记录截屏能(néng)够體(tǐ)现张某向刘某汇报工(gōng)时,并报过加班时長(cháng),其公(gōng)司根据汇总情况向张某支付劳动报酬,同时,张某提供的考勤表显示部分(fēn)工(gōng)作(zuò)时间超出法定时長(cháng)。為(wèi)甲公(gōng)司虽抗辩称张某不存在加班费,但其公(gōng)司未提供相反证据对考勤表予以反驳,亦未提供张某工(gōng)资支付记录及考勤情况,应承担举证不能(néng)的责任,故本委对张某主张在职期间工(gōng)作(zuò)时長(cháng)及工(gōng)资标准予以采信,据此,经核算,依据《中(zhōng)华人民(mín)共和國(guó)劳动法》第四十四条之规定,张某此三项请求,本委予以支持。
关于张某要求支付解除劳动合同经济补偿19516元的请求,张某以未依法缴纳社会保险為(wèi)由提出解除劳动关系,為(wèi)甲公(gōng)司未提供证据证明给张某缴纳了社会保险,故本委对张某主张未缴纳社会保险予以采信。依据《中(zhōng)华人民(mín)共和國(guó)劳动合同法》第三十八条第一款第(三)项、第四十六条、第四十七条之规定,张某此项请求,不高于法定标准,本委予以支持。
仲裁判决结果
本案经调解,各方未能(néng)达成协议,依据《中(zhōng)华人民(mín)共和國(guó)劳动法》第四十四条、《中(zhōng)华人民(mín)共和國(guó)劳动合同法》第四十七条、《中(zhōng)华人民(mín)共和國(guó)劳动争议调解仲裁法》第四十二条第四款等规定,现裁决如下:
一、确认张某与甲公(gōng)司自二〇二三年五月十九日至二〇二四年五月二十三日期间存在劳动关系;
二、甲公(gōng)司自本裁决书生效之日起七日内,支付张某二〇二三年五月十九日至二〇二四年五月二十三日期间平日延时加班工(gōng)资九千三百一十五元、休息日加班工(gōng)资二万八千六百九十元、
法定节假日加班工(gōng)资三千七百四十四元;
三、甲公(gōng)司自本裁决书生效之日起七日内,支付张某解除劳动合同经济补偿一万九千五百一十六元。
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