虚拟货币成為(wèi)违法犯罪“帮凶”趋势愈加突出，全球涉虚拟货币犯罪交易额从2020年的84亿美元上升至2022年的206亿美元，创历史新(xīn)高。当下，司法实践对涉虚拟货币犯罪的行為(wèi)定性、涉案款物(wù)处理(lǐ)等问题上，分(fēn)歧日益显现，有(yǒu)必要进一步厘清虚拟货币的刑法属性及涉案财产(chǎn)处置问题。本期内容，中(zhōng)恒信律师事務(wù)所杭州分(fēn)所刘子曦律师就虚拟货币的财物(wù)属性认定及涉案财产(chǎn)处置问题阐述自己的观点。

　　一、虚拟货币的刑法属性辨析

　　（一）虚拟货币具(jù)有(yǒu)经济属性可(kě)归属為(wèi)财物(wù)

　　1.虚拟货币本身具(jù)有(yǒu)使用(yòng)价值。法定货币特别是纸币（具(jù)有(yǒu)收藏价值的除外），除了具(jù)有(yǒu)价值尺度、交换媒介、支付手段等法定功能(néng)之外，其本身并不具(jù)有(yǒu)一般性使用(yòng)价值。

　　2.虚拟货币的交换价值客观存在。比特币等虚拟货币，通过區(qū)块链将世界上任何角落的陌生人连接起来，通过“共识机制”和“去中(zhōng)心化”的点对点交易来传输价值，成為(wèi)世界范围内便捷结算工(gōng)具(jù)，特别是通过锚定法定货币（或资产(chǎn)）方式保持价格稳定的稳定币如泰达币（USDT）应运而生以后，虚拟货币的货币功能(néng)日益完善。

　　3.以非法手段取得他(tā)人虚拟货币的，应当按照财产(chǎn)犯罪处理(lǐ)。如前所述，虚拟货币客观上具(jù)有(yǒu)正向的使用(yòng)价值和交换价值，不同于不具(jù)有(yǒu)任何正向价值的毒品等违禁品。在司法解释等出于对占有(yǒu)保护的目的，而规定盗窃、抢劫、诈骗毒品等违禁品，构成相关财产(chǎn)犯罪的情况下，“举轻以明重”，虚拟货币理(lǐ)所应当成為(wèi)财产(chǎn)犯罪对象。

　　（二）现行法律政策并未将虚拟货币定性為(wèi)非法物(wù)品

　　1.相关规章明确认定為(wèi)虚拟商(shāng)品。2013年12月中(zhōng)國(guó)人民(mín)银行、工(gōng)业和信息化部、中(zhōng)國(guó)银行业监督管理(lǐ)委员会、中(zhōng)國(guó)证券监督管理(lǐ)委员会、中(zhōng)國(guó)保险监督管理(lǐ)委员会联合发布的《关于防范比特币风险的通知》明确规定：“从性质(zhì)上看，比特币应当是一种特定的虚拟商(shāng)品，不具(jù)有(yǒu)与货币等同的法律地位，不能(néng)且不应作(zuò)為(wèi)货币在市场上流通使用(yòng)。”进而，如泰达币等与比特币一样具(jù)有(yǒu)“没有(yǒu)集中(zhōng)发行方、总量有(yǒu)限、使用(yòng)不受地域限制和匿名(míng)性”等特点的其他(tā)虚拟货币，也应当属于虚拟商(shāng)品。

　　2.行政法律政策并未全面禁止虚拟货币交易。中(zhōng)國(guó)人民(mín)银行、最高人民(mín)法院等十部门于2021年9月15日发布的《关于进一步防范和处置虚拟货币交易炒作(zuò)风险的通知》第一条第（二）项规定：开展法定货币与虚拟货币兑换业務(wù)、虚拟货币之间的兑换业務(wù)、作(zuò)為(wèi)中(zhōng)央对手方买卖虚拟货币、為(wèi)虚拟货币交易提供信息中(zhōng)介和定价服務(wù)、代币发行融资以及虚拟货币衍生品交易等虚拟货币相关业務(wù)活动涉嫌非法发售代币票券、擅自公(gōng)开发行证券、非法经营期货业務(wù)、非法集资等非法金融活动，一律严格禁止，坚决依法取缔。再从《2021十部门通知》第一条第（四）项的规定看，买卖虚拟货币可(kě)认定為(wèi)“虚拟货币投资交易活动”，违背公(gōng)序良俗的才认定行為(wèi)无效，而不是因违反法律、行政法规的强制性规定而无效。不涉及非法金融活动的虚拟货币交易行為(wèi)，不具(jù)有(yǒu)行政违法性。虽然买卖虚拟货币的民(mín)事行為(wèi)，因危害了國(guó)家的金融秩序等可(kě)以认定无效，但交易对象虚拟货币本身并非非法物(wù)品。

　　3.从民(mín)事审判实践来看，仅“厌恶”交易行為(wèi)，并不否认虚拟货币的合法财产(chǎn)属性。刘子曦律师从中(zhōng)國(guó)裁判文(wén)书网随机选取的2022年以来的16件涉及虚拟货币交易的终审民(mín)事判决看，司法实践对于以虚拟货币的生产(chǎn)、交易、投资為(wèi)目的而实施的民(mín)事行為(wèi)，全部以违背公(gōng)序良俗為(wèi)由认定无效，但对涉案的虚拟货币及交易对价，并未采取移送相关行政部门处理(lǐ)，并由行政部门予以追缴等措施。

　　综上，在现行的法律政策框架下，我國(guó)相关主體(tǐ)持有(yǒu)的虚拟货币，仍属于合法财产(chǎn)，受到法律保护。

　　二、以合法性的基本立场处理(lǐ)涉案款物(wù)

　　基于上述分(fēn)析，刘子曦律师认為(wèi)对于涉虚拟货币的犯罪行為(wèi)，涉案款物(wù)并不可(kě)一律予以没收或者发还，应当在刑事、民(mín)事法秩序统一的基础上，分(fēn)别予以对待，做到个人财产(chǎn)权益和社会公(gōng)共利益的均衡保护。

　　（一）被害人无交易行為(wèi)的。如盗窃他(tā)人虚拟货币的，被害人并无将其持有(yǒu)的虚拟货币对外出售的行為(wèi)和意思表示。被告人通过非法方式取得被害人的虚拟货币密匙，从而窃得虚拟货币的，盗窃行為(wèi)侵害的是被害人对虚拟货币的合法财产(chǎn)权，被害人并无危害國(guó)家金融秩序等违背公(gōng)序良俗的行為(wèi)。在此情形下，应当判决被告人承担退赔被害人经济损失的义務(wù)。对于被告人尚未转移的虚拟货币，应当责令返还给被害人；对于已经转移的虚拟货币，可(kě)以按照被告人销赃价、被害人購(gòu)买价或被害人的前手購(gòu)买价、参照被告人或被害人近期同类虚拟货币交易价等，认定犯罪数额并责令退赔被害人；对于无法查明销赃价、購(gòu)买价等的，鉴于我國(guó)已经取消境内各种形式的虚拟货币交易平台，故缺乏相应的市场参考价格，即无法按照《中(zhōng)华人民(mín)共和國(guó)价格法》的规定，由相关政府价格认定部门作(zuò)出价格认定，相关虚拟货币的价格不计入犯罪数额，但犯罪行為(wèi)应予以认定。

　　（二）被害人有(yǒu)交易行為(wèi)的。对于被告人是利用(yòng)被害人的交易行為(wèi)而实施的诈骗、抢劫、抢夺、盗窃等涉虚拟货币犯罪行為(wèi)，因被害人系在实施违背公(gōng)序良俗的行為(wèi)过程中(zhōng)，致其合法财物(wù)被侵害，被害人亦具(jù)有(yǒu)过错。刑事判决在确定被告人的退赔责任时，应当注意与民(mín)事裁判保持一致。对于具(jù)有(yǒu)多(duō)次虚拟货币交易、无法说明虚拟货币合法来源、有(yǒu)证据证明系為(wèi)了实施违法犯罪而交易虚拟货币等情形的，可(kě)判令追缴被告人的全部违法所得并予以没收，不再责令退赔被害人；不具(jù)有(yǒu)前述情形的，应结合被害人的民(mín)事过错程度，判令被告人部分(fēn)或者全部退赔被害人，其中(zhōng)判令部分(fēn)退赔被害人的，其余部分(fēn)应当责令向被告人追缴并予以没收。缴获的虚拟货币，可(kě)以通过特别途径，在國(guó)际市场合法售卖，取得款项上交國(guó)库。