贩卖毒品是司法实践中(zhōng)最常见的毒品犯罪类型，准确认定某一种物(wù)质(zhì)是否属于毒品，是保证涉毒品类案件准确定性、公(gōng)正处理(lǐ)的前提。围绕贩卖毒品，北京中(zhōng)恒信律师事務(wù)所渠清律师结合法律要旨及举证责任分(fēn)配，归纳解析了贩卖毒品罪认定中(zhōng)的重要法律问题，供大家参考。

一、法定性是认定毒品的首要条件

刑法第三百五十七条规定，毒品是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可(kě)卡因以及國(guó)家规定管制的其他(tā)能(néng)够使人形成瘾癖的麻醉药品和精(jīng)神药品。据此，毒品至少具(jù)有(yǒu)三个特征：法定性、危害性（含成瘾性）和被滥用(yòng)。其中(zhōng)，法定性（即被管制）是认定某一物(wù)质(zhì)是否属于毒品的最重要特征，只有(yǒu)被國(guó)家明确管制的麻醉药品和精(jīng)神药品（本文(wén)合并称為(wèi)麻精(jīng)药品）才能(néng)认定為(wèi)毒品。这是贯彻罪刑法定原则的基本要求。

二、关于用(yòng)毒品抵债的定性

这种案件在司法实践中(zhōng)也有(yǒu)出现。例如，甲曾向乙借过3000元，后甲提出用(yòng)毒品抵债，乙表示同意。对此情形，由于甲的行為(wèi)明显属于有(yǒu)偿转让毒品，故构成贩卖毒品罪。《2023年纪要》也明确规定，用(yòng)毒品偿还债務(wù)的，以贩卖毒品罪定罪处罚。对乙，如果其拿(ná)到毒品后进行贩卖的，则构成贩卖毒品罪;如果是用(yòng)于自吸，则看毒品数量是否达到非法持有(yǒu)毒品罪的入罪数量标准，达到的可(kě)认定為(wèi)非法持有(yǒu)毒品罪，未达到的则不构成犯罪，按照吸毒行為(wèi)处理(lǐ)。

三、交易双方一方為(wèi)贩毒人员，另一方為(wèi)吸毒人员的情形

这种情形下对贩毒人员一方所实施的互易行為(wèi)可(kě)以认定為(wèi)贩卖毒品罪。如上所述，对于贩毒人员互易毒品的，要把其支付的毒品和换取的毒品累计数量，认定构成贩卖毒品罪。对于吸毒人员，如果其持有(yǒu)的毒品数量没有(yǒu)达到非法持有(yǒu)毒品罪的定罪标准，则不能(néng)定罪处罚；如果互易前或者互易后的毒品数量达到了非法持有(yǒu)毒品罪的定罪标准，则可(kě)以按照非法持有(yǒu)毒品罪定罪处罚。

四、購(gòu)买毒品后退货情形的处理(lǐ)

1.对于卖方，即使毒品被退货，也应认定為(wèi)贩卖毒品罪既遂

根据司法实務(wù)中(zhōng)的通常认识，只要為(wèi)贩卖毒品而买到了毒品或者持有(yǒu)毒品准备贩卖的，即使尚未卖出，也构成贩卖毒品罪既遂。退货是卖出的毒品又(yòu)回到卖方手上，故对卖方仍可(kě)以认定為(wèi)贩卖毒品罪既遂。

2.对于买方，将毒品退货的一般不应认定為(wèi)犯罪既遂

因為(wèi)这部分(fēn)毒品已经退还给卖方，说明买方没有(yǒu)真正买到毒品，属于形式上曾经購(gòu)买但实际上未买到的情形，不应认定為(wèi)犯罪既遂。对于买方只有(yǒu)这一筆(bǐ)毒品交易的，可(kě)以对买方认定為(wèi)犯罪未遂。如果买方还有(yǒu)其他(tā)已经完成的毒品交易(上家可(kě)以是其他(tā)人)，退货的毒品只是其中(zhōng)一筆(bǐ)，则全案属于犯罪既遂，退货的这筆(bǐ)可(kě)以单独作(zuò)為(wèi)犯罪未遂处理(lǐ)。