“打架”，在法律上称為(wèi)殴打他(tā)人，或故意伤害他(tā)人身體(tǐ)，按照法律规定，一般可(kě)处以拘留或者罚款。打架不是正当防卫，别人先动手打你时你该怎么办(bàn)呢(ne)?北京中(zhōng)恒信律师事務(wù)所刘震律师结合司法考量及实務(wù)要点，分(fēn)析说明了治安(ān)案件中(zhōng)正当防卫的认定及与“互殴”的判定，供大家参考。

　　一、正当防卫的认定

　　正当防卫的本质(zhì)在于制止不法侵害，保护合法权益。而别人先动手打你，你还手，通常被认定為(wèi)互殴行為(wèi)，斗殴双方都在积极追求非法损害对方的结果，因而根本上不存在正当防卫的意图，不能(néng)构成正当防卫。互相斗殴，指双方或多(duō)方在主观上均具(jù)有(yǒu)不法侵害的故意，客观上均实施了不法侵害对方的行為(wèi)，是互殴各方均有(yǒu)对对方加害的行為(wèi)。根据《刑法》的相关规定，在互相斗殴的过程中(zhōng)一般不存在正当防卫的行為(wèi)。

　　二、正当防卫实施的条件

　　1、正当防卫包括：正当防卫+特别防卫

　　《刑法》第二十条第一款规定：“為(wèi)了使國(guó)家、公(gōng)共利益、本人或者他(tā)人的人身、财产(chǎn)和其他(tā)权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為(wèi)，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。”

　　构成“正当防卫”应符合五个条件：

　　1.所针对的必须是不法侵害;

　　2.必须是在不法侵害正在进行的时候;

　　3.所针对的必须是不法侵害人;

　　4.不能(néng)超越一定限度;

　　5.对不法侵害行為(wèi)人，在采取制止不法侵害的行為(wèi)时造成损害。

　　《刑法》第二十条第三款规定：“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他(tā)严重危及人身安(ān)全的暴力犯罪，采取防卫行為(wèi)，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”

　　2、构成“特别防卫”应符合三个条件：

　　1.客观上存在严重危及人身安(ān)全的暴力犯罪，这是行使特别防卫权的前提条件;

　　2.严重的暴力犯罪正在进行中(zhōng)，这是行使特别防卫权的时间条件;

　　3.防卫行為(wèi)只能(néng)是针对不法侵害人本人实施的，这是行使特别防卫权的对象条件。

　　三、互殴和正当防卫的區(qū)分(fēn)

　　互殴和正当防卫的核心區(qū)别，在于前者是“不正对不正”，是制止不法侵害的正当行為(wèi)，具(jù)有(yǒu)正当性;而后者是“正对不正”，是互相进行不法侵害的违法行為(wèi)，具(jù)有(yǒu)不正当性。法律对此设立法条的本意，是為(wèi)了让暴力者不敢施暴，而并非是让被暴力者不敢还手。

　　二者的外在表现形式上却是相似的，都表现為(wèi)一定的肢體(tǐ)冲突，即行為(wèi)人在客观上都造成了损害后果。正因為(wèi)外在表现形式上的相似性，要准确區(qū)分(fēn)是正当防卫还是互相斗殴会有(yǒu)一定困难，需要综合事件的起因、双方的态度和伤害的手段等方面进行综合分(fēn)析和判断。

　　律师观点

　　从现有(yǒu)的司法判例来看，被打后还手造成对方伤亡，被认定為(wèi)正当防卫的判例较少。所谓实施了“正当防卫”行為(wèi)的当事人大多(duō)被以故意伤害、故意杀人定罪判刑。正当防卫是法律赋予公(gōng)民(mín)的一项重要权利，是鼓励和保障公(gōng)民(mín)同违法犯罪行為(wèi)做斗争的重要手段。该出手时就出手，但切记不要乱出手、出重手，一定要结合实际情况作(zuò)出正确判断，否则要承担相应的刑事责任。