近年来，随着互联网和電(diàn)子商(shāng)務(wù)的蓬勃发展，侵犯商(shāng)业秘密案件层出不穷，特别是对于一些主要依靠互联网信息盈利的電(diàn)商(shāng)平台和外贸类公(gōng)司来说，盈利模式往往和商(shāng)业信息或公(gōng)司的很(hěn)多(duō)大数据信息相关联，这些大数据信息能(néng)够為(wèi)此类電(diàn)商(shāng)公(gōng)司带来可(kě)观的收入，具(jù)有(yǒu)核心商(shāng)业价值，从某种意义上来说，也就是该类公(gōng)司的商(shāng)业秘密。司法实践中(zhōng)，很(hěn)多(duō)互联网公(gōng)司的大数据信息时常会被不法分(fēn)子窃取或以贿赂、電(diàn)子侵入、欺诈等不正当手段获取后进行营利。由于此类案件受到专业性较强、公(gōng)安(ān)机关办(bàn)理(lǐ)此类案件较少等不利因素的影响，被害公(gōng)司报案后，公(gōng)安(ān)机关往往以案情复杂、证据不足為(wèi)由对其不予立案，被害公(gōng)司对此也苦于控告无门。因此，中(zhōng)恒信律师事務(wù)所太原分(fēn)所王璞律师依据相关法律规定，為(wèi)大家分(fēn)享“侵犯商(shāng)业秘密罪”在司法实務(wù)中(zhōng)认定问题详解。

　　一、商(shāng)业秘密是否能(néng)够成立，是认定是否构成侵犯商(shāng)业秘密罪的前提条件。

　　在认定商(shāng)业秘密时应当着重审查以下几方面：

　　第一、涉案信息是否不為(wèi)公(gōng)众所知悉

　　应着重审查涉案商(shāng)业秘密是否不為(wèi)其所属领域的相关人员普遍知悉和容易获得，是否属于《最高人民(mín)法院关于审理(lǐ)侵犯商(shāng)业秘密民(mín)事案件适用(yòng)法律若干问题的规定》第四条规定的已為(wèi)公(gōng)众所知悉的情形。

　　第二、涉案信息是否具(jù)有(yǒu)商(shāng)业价值

　　应着重审查证明商(shāng)业秘密形成过程中(zhōng)权利人投入研发成本、支付商(shāng)业秘密许可(kě)费、转让费的证据；审查反映权利人实施该商(shāng)业秘密获取的收益、利润、市场占有(yǒu)率等会计账薄、财務(wù)分(fēn)析报告及其他(tā)體(tǐ)现商(shāng)业秘密市场价值的证据。

　　第三、权利人是否采取了相应的保密措施

　　应着重审查权利人是否采取了《最高人民(mín)法院关于审理(lǐ)侵犯商(shāng)业秘密民(mín)事案件适用(yòng)法律若干问题的规定》第六条规定的保密措施，并注意审查该保密措施与商(shāng)业秘密的商(shāng)业价值、重要程序是否相适应、是否得到实际执行。

　　二、商(shāng)业秘密认定的鉴定和被害公(gōng)司因行為(wèi)人侵犯商(shāng)业秘密造成损失的鉴定，是认定是否构成侵犯商(shāng)业秘密罪的关键。

　　由于商(shāng)业秘密的认定以及是否构成对商(shāng)业秘密的侵犯的认定往往具(jù)有(yǒu)较强的专业性，通常需要由专业的鉴定机构出具(jù)专门的鉴定意见。要认定侵犯商(shāng)业秘密罪一般至少需要两份鉴定，一份是对商(shāng)业秘密能(néng)否成立的认定鉴定；另一份便是被害公(gōng)司因行為(wèi)人侵犯商(shāng)业秘密造成损失的鉴定。司法实践中(zhōng)，公(gōng)安(ān)机关等办(bàn)案机关在认定是否构成侵犯商(shāng)业秘密罪时难以决定，往往会以无法认定权利人损失或者商(shāng)业秘密定性上存疑為(wèi)由不予立案。所以从一定意义上来说，商(shāng)业秘密定性的鉴定和被害公(gōng)司因行為(wèi)人侵犯商(shāng)业秘密造成损失的鉴定就成為(wèi)了能(néng)否构成侵犯商(shāng)业秘密罪的关键点。

　　因此，在申请专业鉴定机构作(zuò)出上述两份鉴定时，应当着重审查以下几个方面：

　　一是审查鉴定主體(tǐ)的合法性，包括鉴定机构、鉴定人员是否具(jù)有(yǒu)鉴定资质(zhì)；二是审查委托鉴定事项是否符合鉴定机构的业務(wù)范围，鉴定人员是否存在应予回避的情形；三是审查鉴定材料的客观性，包括鉴定材料是否真实、完整、充分(fēn)，取得方式是否合法，是否与原始材料相一致等；四是审查鉴定方法是否科(kē)學(xué)，包括鉴定方法是否符合國(guó)家标准、行业标准，方法和标准的选用(yòng)是否符合相关规定；最后，还要注意审查鉴定意见与其他(tā)在案证据能(néng)否相互印证，证据之间的矛盾能(néng)否得到合理(lǐ)解释。必要时，可(kě)聘请或指派有(yǒu)专门知识的人辅助审查案件，申请鉴定人及其他(tā)有(yǒu)专门知识的人向办(bàn)案机关解释专业性问题，对鉴定意见的科(kē)學(xué)依据以及合理(lǐ)性、客观性发表意见，从而准确认定案件事实。

　　三、行為(wèi)人非法获取商(shāng)业秘密的手段证据和非法获利的证据是认定“侵犯商(shāng)业秘密罪”的重要补充。

　　行為(wèi)人窃取或電(diàn)子侵入被害公(gōng)司的系统后，往往会将具(jù)有(yǒu)商(shāng)业价值的数据信息通过拷贝或数据传输的方式予以转移。对此通常会留下相关的记录信息，比如微信传输记录、U盘拷贝记录、電(diàn)子邮件发送记录等等，这类证据材料往往成為(wèi)认定行為(wèi)人非法获取商(shāng)业秘密的手段证据材料，从而证实行為(wèi)人具(jù)體(tǐ)是通过何种手段获取或非法披露被害公(gōng)司的信息的。

　　另一方面，实践中(zhōng)行為(wèi)人往往因非法获取或披露被害公(gōng)司的商(shāng)业秘密后非法获取利润，对此，应当着重核查行為(wèi)人的手机微信转账记录和银行账户转账等记录，以及其工(gōng)资之外的大额收入转账记录等非法获利的证据材料，以此来证实其通过侵犯商(shāng)业秘密行為(wèi)而非法获利。